法官对此也非常清楚，很难想象法官可以反对法律，因为对于什么是权利，只有法律才有权力说了算。

33但《宪法》毕竟经全国人民代表大会所通过，所以我们也姑且认为宪法的制定和颁布得到了人民的同意和拥护。（6）坚持一切权力属于人民的宪法精神，切实保障公民享有权利和履行义务，保证权利和自由。

正如著名法学家李步云教授所说的，八二宪法反映了当时我们达到的认识高度，这个高度不仅超过了文化大革命，也超过了1954年到文革这一阶段，当然也超过了1954年以前的阶段。63人民日报更指出，该案第一次打开了法院以宪法为直接判决依据的大门，实现了宪法与公民的‘直接对话，被称作‘宪法司法化第一案。秦前红教授更直言，没有成功的宪政就没有成功的社会主义，只有建设宪政才能实现社会主义的根本价值追求。正如洛克所言任何开始组织并实际组成的政治社会，不过是能够服从大多数人而进行结合并组成这个社会的自由人的同意。50 人民网：习近平在首都各界纪念现行宪法公布施行30周年大会上的讲话[N]，载于《人民日报》2012年12月5日。

60 宪法政策化的特性比如，1954年宪法反映了中国共产党的胜利和权力巩固，1957年宪法体现了坚持革命和阶级斗争以保卫社会主义反对国内外敌人的思想，1978年宪法标志了向法律秩序和以经济建设为中心的转变，而现行1982年宪法则反映了邓小平的改革开放政策。这个制度便是由宪法原则和宪法规定所产生的。中国宪政舶来于西洋，土壤贫瘠，先天不足。

它已经在政治体制改革上，在政治体制的设计上，前进了一大步。83 人间未有无现实的理想，亦未有无理想的现实。（2）名义性（nominal）的宪法。63人民日报更指出，该案第一次打开了法院以宪法为直接判决依据的大门，实现了宪法与公民的‘直接对话，被称作‘宪法司法化第一案。

77 毛泽东：新民主主义的宪政——在延安各界宪政促进会成立大会上的演说（1940年2月20日），转引自《毛泽东选集（第二卷）》，人民出版社1991年版，第697—698页。54 参见梁治平：法治：社会转型时期的制度建构──对中国法律现代化运动的一个内在观察[J]，载于梁治平：《法律何为》，广西师范大学出版社2013年版，第93—163页。

正因如此，本文尝试通过这些问题厘清当下宪政问题论争的思路，把立场悬置起来并回归宪法常识，重新来一次逻各斯（Logos）式的宪法常识之谈。（2）制宪的目的在确认人民争取民主自由的成果，规范政府权力，保障个人权利——宪法是人民权利的保障书。并请参见《宪政民主是我们这一代人的使命：蔡定剑访谈录》[M]，法律出版社2011年版。37 参见丁以升、李清春：公民为什么遵守法律?(下)——评析西方学者关于公民守法理由的理论[J]，载于《法学评论》2004年第1期。

55那么，宪法之治需要宪法如何实施呢？有学者指出，中国今天面临的最急迫也是最难解决的问题，与其说是重修宪法和法律，写进去更多更好的条款，不如说是通过一系列制度性安排和创造一种可能的社会环境，使业已载入宪法和法律的那些基本价值、原则逐步得到实现。而装饰性宪法不同于名义性宪法的地方在于它冒充真正宪法，其文本表述或者与保障性宪法并无多大区别，但现实中被束之高阁甚至背道而驰，因而装饰性宪法只是一纸空文。61如此的《宪法》并不能达到规则确定，社会稳定运行的目的。参见马克斯·韦伯：《法律社会学：非正当性的支配》[M]，广西师范大学出版社2011年版。

但有限政府并不意味着就是小政府或者弱政府，托克维尔很早就观察到，国家（政府）的能力依赖于它的合法性。44 司法审查的主体仅限于司法机关（或特设的专门机关），而具有合宪性审查权的机关则包括立法机关。

但现实中，宪法却只停留为政治上美好追求的装潢，甚至沦为政治的遮羞布。尽管我们不可能否定八二宪法的功劳，不过宪法作为应然面的规范科学与实然面的现实生活不能避免地有所落差。

28尽管，官方提及的法治（rule of law）论说，前面一定会加有限定语社会主义，这些论说也基本上在浓厚的政治氛围当中并围绕着现实的政治运作发展起来的。80有如布兰代斯大法官（Louis Brandeis, Jr.）所言自由的最大威胁，是思维僵化、消极冷漠的民众。秦前红教授更直言，没有成功的宪政就没有成功的社会主义，只有建设宪政才能实现社会主义的根本价值追求。（3）宪法具有正当性（政府权力、公共政策和法律的正当性）和同意（人民对政府的承认和赞同）的要素。58 宪法的司法实施，常被称为宪法司法化（judicialization of constitution）。而宪法无用的观念更会影响到人们对其他法律有用的看法。

诚如前述，法治意味着法律通过载明公民权利，划定公权界限，并通过制度安排及程序设计来实现公民权利，约束政府权力。2001年的齐玉苓案中最高法院给出的批复曾经给宪法条文被援引至司法判决中开启了曙光。

49 [德]哈耶克：《自由秩序原理》[M]，邓正来译，生活·读书·新知三联书店1997年版，第224页。69 构建有限政府解决政府、市场、社会的关系，实际上是权力架构的再调整，尤其是增加对权力的监督与约束。

所以，宪政尤其是宪法实施是我们可以共同追求的理想生活方式，用时下流行的话来说，宪政梦也可以是中国梦，甚至可以说宪政是中国梦的保险机制。因此，这不仅是社会的现实需要，也是目前执政党维护统治权力正当性、合法性的需要，实现宪法之治就是中国现代化实践中的重要任务。

如《尚书》中的监于先王成宪，其永无衍。（3）对公民自由的保护是普通法律和法院判决的结果（the result of ordinary statutes and judicial decisions注：笔者理解为法律的实施）而不是权利的一种先验宪法保障的对象。因而从宪法文本看来，可以说现行《宪法》符合所谓良法价值，能够回应社会公众的诉求及价值共识。宪法秩序是一种社会秩序，它是基于人们对一定社会规律的认识，通过制宪对该社会所需要的一致性、连续性和确定性进行确认，形成一种宪法上的（应然）秩序，再通过宪法的各种调整手段，而将宪法上的（应然）秩序所变成的实际（实然）社会秩序。

可以说，制定八二宪法的首要目的就在于以法律的形式确认中国各族人民奋斗的成果。这也正是习近平同志所谓把权力关进制度的笼子里。

正如著名法学家李步云教授所说的，八二宪法反映了当时我们达到的认识高度，这个高度不仅超过了文化大革命，也超过了1954年到文革这一阶段，当然也超过了1954年以前的阶段。8 这种现象表现为法律高于法规但实效可能不及法规。

也可参见陈云生：《宪法监督司法化》[M]，北京大学出版社2004年版，第501页。宪政的名并不重要，我们没有理由为宪政的名而引起无谓的争论从而影响宪法实施的是。

构建合宪性审查制度需要满足三个要件，即成文宪法、宪法至上以及任何组织或个人不得有超越宪法法律的特权。22 梁治平：‘民间、‘民间社会和Civil Society[J]，载于《当代中国研究》2001年第1期。21 或许是已经意识到人民同意的重要性，所以新的民族国家不只是通过代表和表达‘民意或者‘人民的意愿而获得合法性，它也通过宣称了解和掌握了社会—历史的发展规律或所谓人类发展的普遍真理来主张其合法性。16按照施密特的理论，宪法产生于制宪权权力和政治权威的决断，如果这种权力和权威受到承认，宪法就具有正当性。

宪法政策化的弊端明显，政策化的宪法是很难使我们产生贯彻实施宪法的真正追求……会导致重视宪法形式意义的存在超过对宪政的真正追求。43一般认为，司法审查（judicial review）属于合宪性审查（constitutional review，或称作违宪审查）的一个形式。

建立健全全社会忠于、遵守、维护、运用宪法法律的制度。我国制宪史始于日俄战争（1904年）以后，当时的制宪运动分为两派，一是维新派所倡导的君主立宪运动，认为立宪能够救亡图存、富国强兵。

4本文并不打算对上述宪政问题的论争加以评析，而是试图避免宪政的话语之争，尝试把宪政问题从意识形态的高度拉下来回归自由而切实的学术讨论，让宪政论争回归宪法常识。48 八二宪法颁行以来，学者们对于中国引入合宪性审查制度，提出了审查主体的多种路径：宪法委员会审查制、宪法法院审查制、最高人民法院审查制和全国人大宪法委员会和最高人民法院违宪审查庭并行的复合审查制等。

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